Совместное предприятие с местным партнёром за рубежом: договорное СП или совместная компания, акционерное соглашение, тупиковая ситуация, выход и проверка партнёра

Израильская компания, которая выходит на зарубежный рынок вместе с местным партнёром, как правило, получает то, чего трудно добиться в одиночку: связи, лицензии, землю, знание местных органов власти или персонал. Взамен она вносит технологию, финансирование или ноу-хау. Такое сочетание может сэкономить годы, но большинство проблем в подобных предприятиях возникает не из самого бизнеса, а из того, что не было урегулировано в соглашении: кто принимает решения, кто подписывает, что происходит при разногласиях и как выйти. Этот гид посвящён общему коммерческому совместному предприятию; о СП с владельцем земли в девелоперском проекте см. Сделка «комбинации» и совместное предприятие с владельцем земли.

1Договорное СП или совместная компания: что выбрать?

Договорное СП подходит для проекта, ограниченного по срокам и объёму; совместная компания - когда есть длительная деятельность, общие активы или нужны банк и работники. В договорном СП каждая сторона продолжает действовать через своё юридическое лицо, а соглашение определяет распределение работ, расходов и прибыли. При совместной компании в стране назначения создаётся юридическое лицо, и обе стороны владеют его акциями.

Во многих странах местный партнёр предпочитает совместную компанию, поскольку она даёт ему статус акционера, а не субподрядчика. С другой стороны, израильская компания, которая вносит технологию, может оставить её за пределами совместной компании и предоставить лишь лицензию на использование, так что при выходе интеллектуальная собственность останется у неё. Сравнение стран по налогу на прибыль и дивидендам в Израиль: Открытие компании за рубежом: сравнение 8 стран.

2Что обязательно должно быть в акционерном соглашении совместного предприятия?

Хорошее акционерное соглашение заранее отвечает на пять вопросов: кто управляет, что требует согласия обеих сторон, кто финансирует, что происходит в тупиковой ситуации и как выйти. Основные положения:

• Капитал и финансирование: сколько вкладывает каждая сторона, деньгами или в натуральной форме, график взносов в капитал и последствия для стороны, которая не внесла свою долю (размывание доли, заём под проценты, утрата прав).
• Состав совета директоров и руководства: право назначения у каждой стороны, председатель, решающий голос (если он вообще предусмотрен), кто генеральный директор и кто финансовый директор.
• Зарезервированные вопросы (reserved matters): перечень решений, требующих согласия обеих сторон или квалифицированного большинства, например утверждение бюджета, привлечение займов выше определённой суммы, продажа активов, сделки со связанными лицами, привлечение нового партнёра, распределение дивидендов и изменение сферы деятельности.
• Преимущественное право покупки (pre-emption): сторона, желающая продать акции, сначала предлагает их партнёру; то же относится к выпуску новых акций.
• Право присоединения (tag-along): если мажоритарный акционер продаёт свою долю, миноритарный вправе продать на тех же условиях.
• Право принудительной продажи (drag-along): мажоритарный акционер, получивший предложение о покупке всей компании, вправе обязать миноритарного продать вместе с ним, как правило при минимальном пороге цены.
• Неконкуренция и конфиденциальность: что каждая сторона вправе параллельно делать на рынке в период СП и после него, с учётом местного конкурентного права.
• Интеллектуальная собственность: что вносится в компанию в собственность, а что по лицензии, и кому принадлежат новые разработки.
• Дивидендная политика и информация: когда распределяется прибыль, финансовая отчётность, право на ознакомление и проверку.

3Как выйти из тупиковой ситуации в СП 50/50?

Устанавливается поэтапный механизм: эскалация на уровень высшего руководства, медиация и лишь в конце - механизм принудительного выхода. В СП, где у каждой стороны половина голосов, разногласия о бюджете или о генеральном директоре могут парализовать компанию. Распространённые механизмы:

1. Эскалация: передача разногласия генеральным директорам материнских компаний на определённый срок.
2. Медиация или решение специалиста: обязательная медиация в установленный срок либо решение независимого специалиста по техническим или бухгалтерским вопросам.
3. Опцион на продажу или покупку: одна сторона вправе обязать другую купить или продать по цене, определённой по формуле или по оценке стоимости.
4. Механизм «русской рулетки» (shotgun): одна сторона называет цену за акцию, а другая выбирает, купить или продать по этой цене. Механизм прост, но выгоден экономически более сильной стороне.
5. Ликвидация: крайняя мера, когда иного выхода нет.

Выбор механизма зависит от соотношения сил. Израильский партнёр с большим объёмом денежных средств может предпочесть shotgun; местный партнёр с активами и меньшей ликвидностью может от него пострадать. Сходные идеи изложены в гиде Соглашение учредителей для группы, развивающей проект за рубежом, где также приведена примерная матрица решений.

4Как оценить неденежный вклад местного партнёра?

Стоимость согласовывают в соглашении, опираются на независимую оценку и проверяют, что требует местное право. Местный партнёр нередко вносит землю, оборудование, лицензию или «связи» и просит за них акции. В европейской директиве о корпоративном праве (2017/1132) статья 49 требует для публичных акционерных компаний отчёта независимого специалиста о любом неденежном встречном предоставлении. Для частных компаний требования различаются от страны к стране.

• Земля или здание: выписка из реестра, обременения, разрешения и целевое назначение - до передачи объекта в компанию.
• Лицензии и разрешения: можно ли передать их новой компании или они выданы лично партнёру.
• Связи и «доступ к рынку»: это не актив, который можно зарегистрировать в капитале; их обычно вознаграждают через договор об оказании услуг или акции, которые закрепляются по мере достижения целевых показателей.
• Корректировка стоимости: механизм исправления, если во внесённом активе обнаружится недостаток, например выпуск дополнительных акций другой стороне.

5Кто подписывает от имени совместной компании?

Право подписи должно быть зарегистрировано в реестре, а не только записано в соглашении. Во многих странах третье лицо вправе полагаться на того, кто зарегистрирован как директор или лицо с правом подписи. Если местный партнёр зарегистрирован как единственный директор, он может обязать компанию даже вопреки акционерному соглашению, и средством защиты будет иск против него, а не признание сделки недействительной.

• Совместная подпись представителей каждой стороны свыше определённой суммы и регистрация этого ограничения в реестре, насколько это допускает право.
• Двойные банковские полномочия: два подписанта для каждого перевода свыше порога.
• Доступ обеих сторон к банковскому счёту, бухгалтерской программе и системам отчётности перед органами власти.
• Доверенность, ограниченная по сроку и предмету, а не генеральная доверенность.
• Отслеживание изменений в реестре: большинство реестров позволяют в любое время проверить выписку, и это стоит делать регулярно.

6Как проверить местного партнёра до вступления в СП?

Компанию проверяют в реестре компаний, контролирующих лиц - в реестре конечных бенефициаров, а также изучают её правовую и финансовую историю. Государства ЕС обязаны вести центральный реестр конечных бенефициаров. Однако 22 ноября 2022 года Суд ЕС (объединённые дела C-37/20 и C-601/20) признал недействительной обязанность открывать эти сведения для любого представителя общественности, поэтому доступ сегодня зависит от правил каждой страны и иногда требует подтверждения законного интереса. Портал e-Justice ЕС отсылает к национальным реестрам.

7Как выйти из совместного предприятия за рубежом?

Выход должен быть спланирован в соглашении уже в первый день: когда разрешено продавать, кому и по какой цене. Распространённые положения о выходе: период запрета на продажу (lock-up), преимущественное право покупки, опционы на продажу и покупку при определённых событиях (нарушение, смена контроля у одной из сторон, длительная тупиковая ситуация, недостижение целевых показателей) и согласованная формула оценки стоимости. Стоит также определить, что происходит с договорами, работниками, интеллектуальной собственностью и фирменным наименованием на следующий день.

8Какой механизм разрешения споров подходит для СП с иностранным партнёром?

Как правило, международный арбитраж в признанном учреждении, в нейтральном месте, с возможностью обеспечительных мер в местном суде. Арбитражное решение подлежит исполнению в большинстве стран мира по Нью-Йоркской конвенции, тогда как израильское судебное решение должно пройти процедуру признания и исполнения в стране партнёра. Рекомендуется установить язык разбирательства, число арбитров, применимое право и предварительные этапы (эскалация и медиация) с короткими сроками. Об арбитраже и судах в конкретных странах: Румыния, Кипр, США.

9Что нужно сообщать в Израиле об участии в совместной компании за рубежом?

Резидент Израиля, физическое лицо или компания, владеющий иностранной компанией, прилагает к годовой декларации форму 150, а сделки со связанными лицами отражаются в форме 1385. Займы акционеров, плата за управление и роялти от совместной компании израильской компании должны соответствовать рыночным условиям, а прибыль, распределяемая в виде дивидендов, облагается налогом в соответствии с налоговой конвенцией. Подробнее: Налог для израильского инвестора в иностранной проектной компании и Налоговые конвенции Израиля.

10Что проверить перед подписанием и как мы сопровождаем

Перед подписанием стоит выбрать между договорным СП и совместной компанией с учётом срока деятельности и активов, проверить партнёра по реестрам, определить перечень зарезервированных вопросов и механизм выхода из тупика, оценить каждый неденежный вклад, зарегистрировать ограничения права подписи в реестре и спланировать выход. Мы сопровождаем израильские компании и девелоперов в составлении соглашения о СП и во взаимодействии с местным адвокатом, который закрепляет положения в уставе и в реестре, а вместе с налоговым консультантом в Израиле проверяем структуру владения и отчётность.

Ещё о деловой деятельности за рубежом: Покупка компании за рубежом и юридическая проверка · Соглашение учредителей для проекта за рубежом · Все гиды для компаний и бизнеса

Читать дальше · 10 мин чтенияПостоянное представительство и удалённый работник за рубежом: когда израильская компания облагается налогом в стране работника и как быть с заработной платой и Национальным страхованиемУдалённый работник за рубежом может создать израильской компании постоянное представительство: агент, стройплощадка, OECD 2025, зарплата и соцстрахование.Читать руководство