Acordul fondatorilor pentru un grup israelian care dezvoltă un proiect în străinătate: matricea deciziilor, aporturi de capital, blocaj și ieșire

Cele mai multe proiecte ale israelienilor în străinătate nu încep la un dezvoltator singur. Încep la trei prieteni, doi frați, un investitor și un dezvoltator, sau un grup de cinci asociați în care fiecare aduce altceva: bani, experiență în construcții, relații în țara de destinație sau timp pentru administrare. În această etapă toată lumea este de acord cu tot, așa că pare că un act constitutiv standard al societății locale și o strângere de mână sunt suficiente.

Acest ghid explică ce trebuie să cuprindă acordul fondatorilor, denumit profesional acordul acționarilor sau asociaților (Shareholders Agreement), al unui grup israelian care dezvoltă un proiect imobiliar în străinătate. Ghidul este general și nu se referă la o anumită țară, pentru că logica este asemănătoare în România, Grecia, Cipru, Bulgaria sau SUA. În fiecare țară există reguli locale care prevalează asupra acordului și care se verifică împreună cu un avocat local.

1De ce este nevoie de un acord al acționarilor când societatea are act constitutiv?

Pentru că actul constitutiv și acordul acționarilor au roluri diferite. Actul constitutiv este documentul public al societății, se înregistrează la registrul comerțului local și este limitat la ce permite legea locală. Acordul acționarilor este un contract privat între asociați, mai detaliat, care nu este expus terților.

Problema începe când cele două documente nu se corelează. Dacă acordul prevede că decizia de a lua un împrumut necesită acordul tuturor asociaților, dar actul constitutiv îl împuternicește pe administrator să semneze singur, banca locală se va baza pe actul constitutiv. Asociatul care nu a fost de acord își va putea da în judecată partenerii în temeiul acordului, dar împrumutul a fost deja contractat. De aceea mecanismele principale, precum majoritățile calificate, restricțiile la transferul părților sociale și drepturile de numire, se prevăd și în actul constitutiv, în măsura în care legea locală permite.

Există și o chestiune de lege aplicabilă. În Uniunea Europeană, Regulamentul Roma I, care stabilește legea aplicabilă contractelor, nu se aplică chestiunilor reglementate de dreptul societăților, precum constituirea, organizarea internă a societății și dizolvarea ei. Pe scurt: puteți conveni ca relațiile contractuale dintre dumneavoastră să fie supuse legii israeliene, dar modul în care se adoptă o hotărâre valabilă a adunării și ce este necesar pentru emiterea de acțiuni sau părți sociale se vor stabili după legea statului în care este înregistrată societatea.

2Cine decide ce? Matricea deciziilor

Răspunsul scurt: fiecare decizie din proiect are nevoie de un destinatar și de o majoritate stabilite dinainte. Matricea deciziilor este un tabel care precizează, pentru fiecare tip de decizie, cine o poate lua și cu ce majoritate. Este un instrument simplu de prevenire a conflictelor, pentru că tranșează majoritatea disputelor înainte să apară.

Atenție în special la rândul despre tranzacțiile cu părți afiliate. În grupurile israeliene este frecvent ca unul dintre asociați să fie și antreprenorul, agentul de vânzări sau managerul proiectului și să primească un onorariu de administrare sau o cotă suplimentară din profit. Nu este nimic greșit în asta, dar acordul trebuie să stabilească dinainte remunerația, indicatorii de performanță și modul în care poate fi înlocuit dacă nu îi îndeplinește, și să îl excludă de la vot asupra acestor aspecte.

3Ce se întâmplă când un asociat nu își virează partea la un apel la capital?

Aceasta este întrebarea la care grupurile se rup, de aceea răspunsul trebuie scris înainte ca ea să fie pusă. Într-un proiect de dezvoltare aproape întotdeauna va fi nevoie de bani suplimentari: o întârziere la autorizație, scumpirea materialelor, o cerință de capital propriu din partea băncii. Dacă acordul spune doar „asociații vor vira fonduri după necesități”, nu aveți niciun instrument față de un asociat care nu virează.

Un mecanism rezonabil de apel la capital are patru componente: cine are dreptul să emită apelul și cu ce majoritate; un plafon cumulat al angajamentului fiecărui asociat, pentru ca nimeni să nu se oblige la o sumă nelimitată; o notificare scrisă cu un termen de virare stabilit; și ce se întâmplă cu cel care nu l-a respectat. Pentru ultima componentă există mai multe variante, uneori combinate:

• Diluarea. Asociații care au virat primesc acțiuni sau părți sociale suplimentare, iar cota asociatului care nu a virat scade. Întrebarea critică este la ce valoare. Diluarea la valoarea nominală sau la o valoare redusă urmărește să-l determine pe asociat să vireze la timp, dar trebuie verificat că legea locală o permite și că nu va fi considerată o sancțiune nerezonabilă.
• Împrumutul cu prioritate. Un alt asociat completează suma sub formă de împrumut către societate sau către asociatul restant, cu o dobândă stabilită, rambursat înaintea distribuirii profitului.
• Suspendarea drepturilor. Asociatul restant își pierde drepturile de vot sau de numire până când își completează partea.
• Opțiunea de cumpărare. Ceilalți asociați au dreptul să îi cumpere acțiunile sau părțile sociale la un preț redus stabilit dinainte.

4Care este diferența dintre dreptul de preempțiune, dreptul de antrenare și dreptul de alăturare?

Toate trei se referă la aceeași întrebare: ce se întâmplă când cineva vrea să își vândă acțiunile sau părțile sociale. Dreptul de preempțiune protejează grupul de un asociat străin, dreptul de antrenare protejează majoritatea de o minoritate care blochează vânzarea, iar dreptul de alăturare protejează minoritatea de o vânzare care o lasă în urmă.

Într-un proiect finanțat printr-un credit bancar, orice transfer de acțiuni sau părți sociale este supus în practică și contractului de credit. Băncile obișnuiesc să ceară acordul lor pentru schimbarea acționariatului sau a controlului și, uneori, și o garanție asupra acțiunilor societății. De aceea mecanismele din acordul acționarilor trebuie redactate astfel încât să nu contrazică ce veți semna cu finanțatorul.

5Cum se iese dintr-un blocaj între asociați?

Blocajul apare când doi asociați egali, sau două grupuri, nu reușesc să ia o decizie de care proiectul are nevoie. Acordul are nevoie de o cale în trepte: mai întâi escaladarea între conduceri, apoi medierea sau decizia unui expert și abia la final un mecanism de separare.

6Ce se întâmplă când un asociat pleacă, decedează sau divorțează?

Un proiect de dezvoltare durează ani, iar în acești ani viața își urmează cursul. Un acord bun abordează dinainte aceste evenimente, ca proiectul să nu se oprească din cauza lor:

• Decesul. Dacă moștenitorii îi iau locul sau dacă asociații au opțiunea de a cumpăra acțiunile la o valoare stabilită printr-un mecanism convenit.
• Divorțul. Acțiunile înregistrate pe numele unuia dintre soți pot fi considerate bunuri comune potrivit legii aplicabile regimului matrimonial. Este util să se prevadă că transferul către fostul soț este supus dreptului de preempțiune.
• Insolvența unui asociat. Creditorii unui asociat pot încerca să îi execute acțiunile. Acordul poate prevedea pentru acest caz o opțiune de cumpărare în favoarea asociaților.
• Plecarea asociatului administrator. Când pleacă asociatul care administrează proiectul, distincția între plecarea justificată (Good leaver) și încălcare (Bad leaver) stabilește dacă își păstrează cota suplimentară din profit.

7Ce lege și ce for merită alese?

Pentru relațiile contractuale dintre asociați se poate, de regulă, alege legea aplicabilă, iar grupurile israeliene aleg adesea legea israeliană și arbitrajul în Israel. Este comod, dar are două limite pe care merită să le cunoașteți.

Prima limită este dreptul societar, deja menționat: chestiuni precum validitatea unei hotărâri a adunării sau emiterea de acțiuni se stabilesc după legea statului societății. A doua limită este competența. În Uniunea Europeană, Regulamentul 1215/2012 conferă instanțelor statului în care se află sediul societății competență exclusivă în procedurile privind nulitatea, dizolvarea sau lichidarea unei societăți și validitatea hotărârilor organelor sale. În aceste chestiuni, arbitrajul în Israel nu va înlocui instanța locală.

Pentru restul, arbitrajul este un instrument eficient. Israel, România, Grecia, Cipru, Bulgaria și SUA sunt toate părți la Convenția de la New York privind recunoașterea și executarea sentințelor arbitrale străine, astfel că o sentință arbitrală pronunțată în Israel poate fi, de regulă, executată în aceste țări, sub rezerva excepțiilor din convenție. În clauza de arbitraj stabiliți sediul arbitrajului, limba, numărul arbitrilor, regulile instituționale, dacă există, și posibilitatea de a vă adresa unei instanțe locale pentru măsuri provizorii urgente.

8Ce trebuie verificat în Israel?

Rezidenții israelieni care dețin acțiuni într-o societate străină pot avea obligații de raportare față de Autoritatea Fiscală din Israel, de exemplu prin Formularul 150, declarația privind deținerea într-o entitate rezidentă în străinătate. În plus, trebuie verificat împreună cu un contabil cum vor fi impozitate în Israel dividendele și câștigurile din vânzare și cum se va acorda creditul pentru impozitul plătit în țara proiectului, potrivit convenției fiscale relevante. Verificarea merită făcută înainte de a stabili dacă asociații dețin acțiunile direct sau printr-o societate.

9Listă de verificare înainte de semnarea acordului fondatorilor

1. Un plan de afaceri convenit, inclusiv capitalul la care se obligă fiecare asociat și un plafon cumulat pentru apelurile la capital.
2. O matrice completă a deciziilor și verificarea faptului că majoritățile calificate sunt prevăzute și în actul constitutiv, în măsura în care legea locală permite.
3. Un mecanism de apel la capital cu o consecință clară pentru asociatul care nu a virat, după o verificare locală că poate fi pus în aplicare.
4. Drept de preempțiune, de antrenare și de alăturare și o perioadă de inalienabilitate corelată cu cerințele finanțatorului.
5. Un mecanism de deblocare în trepte, potrivit cu distribuția reală a lichidităților între asociați.
6. Prevederi pentru deces, divorț, insolvență și plecarea asociatului administrator.
7. Reguli pentru tranzacțiile cu părți afiliate și pentru remunerația asociatului administrator.
8. Ordinea distribuirii banilor la ieșire: rambursarea împrumuturilor asociaților, returnarea capitalului și profitul.
9. Alegerea legii, clauza de arbitraj și limba care prevalează dacă există o versiune în ebraică și una în limba locală sau în engleză.
10. O verificare israeliană a raportării și impozitării înainte de stabilirea structurii de deținere.

10Cum însoțim un grup de fondatori?

Pornim de la discuția pe care nimeni nu vrea să o poarte la început: ce se va întâmpla dacă ceva merge prost. Din ea se construiesc matricea deciziilor, mecanismul de capital și mecanismele de ieșire, iar apoi acestea se corelează cu actul constitutiv și cu legea locală, împreună cu avocați autorizați în țara proiectului. Este preferabil ca această muncă să fie încheiată înainte de angajamentul pentru teren și înainte de a vă adresa băncii.

Citiți în continuare · 7 min de lecturăDe ce o tranzacție imobiliară în străinătate are nevoie de un avocat care cunoaște tranzacțiile transfrontaliere: ce verifică și ce se întâmplă fără elCe diferă la cumpărarea unui imobil în străinătate: legea locală, notarul neutru, limitele pentru străini, impozitele în Israel și ce verifică avocatul.Citiți ghidul